Bij de overdracht van aandelen in een bedrijf hebben zowel Koper als Verkoper er belang bij dat de afspraken goed worden vastgelegd. Een duidelijke en evenwichtige Share Purchase Agreement (SPA) — oftewel een Koopovereenkomst Aandelen — is essentieel om risico’s te beheersen en een soepele overdracht te waarborgen.
Wat is een SPA?
In de SPA worden door Koper en Verkoper afspraken gemaakt over de Transactie. Zo wordt in de SPA geregeld welke aandelen worden gekocht, onder welke voorwaarden en tegen welke prijs. De belangen van Koper en Verkoper zijn daarbij niet altijd gelijk aan elkaar.
________________________________________
Belang voor de Verkoper
Voor de Verkoper is het doel meestal duidelijk: de aandelen verkopen, het geld ontvangen (het liefst zo veel mogelijk en zo snel mogelijk) en zo min mogelijk aansprakelijkheid accepteren. Een goede SPA helpt om:
- De aansprakelijkheid van Verkoper te beperken: Door alleen garanties af te geven die ook daadwerkelijk kunnen worden nagekomen, alsmede door de aansprakelijkheid van Verkoper te beperken, zowel in tijd als omvang, kunnen de risico’s voor Verkoper worden beperkt.
- Transparantie te bieden: Het is belangrijk dat goed wordt vastgelegd welke informatie kenbaar is gemaakt door Verkoper, zodat discussies daarover vermeden kunnen worden. In de praktijk wordt daarom vaak gewerkt met een digitale dataroom, zodat de Verkoper de informatie op een gestructureerde en veilige manier kan delen met de Koper.
- Zekerheid over de betaling te verkrijgen: De Verkoper wil meestal zo veel mogelijk zekerheid krijgen dat de koopprijs ook daadwerkelijk zal worden ontvangen. In de SPA dient daarom duidelijk beschreven te worden wanneer de Verkoper welk deel van de koopprijs ontvangt. Indien wordt gewerkt met een Earn-out constructie (dan wordt een deel van de koopprijs afhankelijk gemaakt van het behalen van bepaalde financiële of operationele doelstellingen ná de overname), is het zaak dat zorgvuldig wordt opgeschreven wanneer aan die Earn-out voorwaarden wordt voldaan en hoe er omgegaan dient te worden met eventuele discussies.
________________________________________
Belang voor de Koper
De Koper kijkt op zijn beurt met hele andere ogen naar de Transactie. De Koper zal in de SPA juist dingen willen regelen als:
- Het nauwkeurig formuleren van vrijwaringen: Als er door de Koper specifieke risico’s worden geïdentificeerd, bijvoorbeeld tijdens het Due Diligence onderzoek, worden daar door Verkoper vaak vrijwaringen voor afgegeven. Het is dan zaak dat nauwkeurig wordt omschreven voor welke schade Koper precies gevrijwaard wordt, voor het geval die risico’s zich onverhoopt verwezenlijken.
- Bescherming tegen nare verrassingen: Als na de overdracht blijkt dat er claims of andere (juridische) problemen zijn, die door de Verkoper niet kenbaar zijn gemaakt tijdens het Due Diligence onderzoek, dient de Koper terug te kunnen vallen op de door de Verkoper afgegeven garanties.
- Bescherming tegen concurrentie vanuit Verkoper: De Koper investeert vaak aanzienlijk in de overname en wil zeker weten dat de waarde van het bedrijf – zoals klanten, personeel en marktpositie – behouden blijft. Zonder een goede non-compete bepaling loopt de Koper het risico dat de Verkoper direct na de overdracht beconcurrerende activiteiten gaat ontplooien, bijvoorbeeld vanuit een andere vennootschap. Daarom zal een Koper in de SPA een non-compete bepaling opgenomen willen hebben, om zo de continuïteit en waarde van de Target-vennootschap te beschermen.
________________________________________
Afronding
Het opstellen van en onderhandelen over een SPA is altijd maatwerk. Zowel Kopers als Verkopers van ondernemingen doen er dan ook verstandig aan om zich bij dit soort transacties te laten bijstaan door een specialist.
Bent u van plan om uw onderneming te verkopen? Of bent u juist voornemens om een onderneming te kopen? Aarzel dan niet om contact op te nemen met het M&A-team van TRC. Wij helpen u graag verder.